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在日常代理客戶注冊公司過程中,經(jīng)常碰到關(guān)于 “代持股”的問題,下面昆山泰信豐公司注冊咨詢顧問就這個問題和大家聊一聊:
1、何為代持股?
代持股是一種委托,類似資金信托。
代持股歸納起來主要有以下四種:(1)由職工持股會或工會持股;(2)自然人“代位持股”,即少數(shù)股東通過所謂的“顯名股東”與“隱名股東”簽署“委托投資協(xié)議”,確立代持股關(guān)系;(3)“殼公司”持股,即由自然人股東先成立若干公司,再由這些公司對實際運營公司投資,自然人股東間接持股;(4)由信托機構(gòu)代位持股。
2、代持股協(xié)議是否有效?
根據(jù)《公司法解釋(三)》第24條第1款的規(guī)定:實際出資人與名義股東簽訂的代持股合同,如無《合同法》第52條規(guī)定的情形,該合同有效。
【第52條:合同無效的法定情形:有下列情形之一的,合同無效:(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;(二)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會公共利益;(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?!?/span>
3、在代持股糾紛中,起訴應(yīng)當以誰為被告?
根據(jù)《合同法解釋(三)》第21條的規(guī)定:起訴請求確認其股東資格的,應(yīng)當以公司為被告,與案件爭議股權(quán)有利害關(guān)系的人作為第三人參加訴訟。
4、名義股東未經(jīng)實際出資人同意即轉(zhuǎn)讓股權(quán),第三人能否取得該股權(quán)?
根據(jù)《公司法解釋(三)》第25條第1款的規(guī)定:名義股東將登記于其名下的股權(quán)處分,其性質(zhì)為“有權(quán)處分”,處理時,受讓人如果符合善意取得條件,則受讓人可以取得股權(quán)。
【《物權(quán)法》第106條:善意取得:無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的,所有權(quán)人有權(quán)追回;除法律另有規(guī)定外,符合下列情形的,受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán):(一)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的;(二)以合理的價格轉(zhuǎn)讓;(三)轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記,不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)的,原所有權(quán)人有權(quán)向無處分權(quán)人請求賠償損失。當事人善意取得其他物權(quán)的,參照前兩款規(guī)定?!?/span>
5、實際出資人提出案外人執(zhí)行異議,能否得到法院的支持?
根據(jù)《公司法》第32條第3款的規(guī)定:公司應(yīng)當將股東的姓名或者名稱向公司登記機關(guān)辦理登記;登記事項發(fā)生變更的,應(yīng)當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的,不得對抗第三人。該款所稱第三人,并不限縮于與顯名股東存在股權(quán)交易關(guān)系的債權(quán)人。根據(jù)商事外觀主義原則,有關(guān)公示體現(xiàn)出來的權(quán)利外觀,導致第三人對該權(quán)利外觀產(chǎn)生信賴,即使真實狀況與第三人的民事法律行為效力即應(yīng)受到法律的優(yōu)先保護?;谏鲜鲈瓌t,名義股東的非基于股權(quán)處分的債權(quán)人亦應(yīng)屬于法律保護的“第三人”范疇。因此,實際出資人提出案外人執(zhí)行異議,不能得到法院的支持。
6、實際出資人欲自己行使在公司中的權(quán)利,應(yīng)當滿足的條件?
根據(jù)《公司法解釋(三)》第24條第3款的規(guī)定:實際出資人需要經(jīng)過公司其他股東半數(shù)以上同意,方可請求公司變更股東。
7、代持股,公司債務(wù)如何清償?
根據(jù)《公司法解釋(三)》第26條第1款的規(guī)定:公司債務(wù)不能清償時,債權(quán)人可請求名義股東在未出資本息范圍內(nèi)承擔補充賠償責任。
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